尚法 勤勉 精專 共贏

這兩天，在我的朋友圈里，充盈的內(nèi)容不再是美食分享、旅行留影、生活感悟充斥屏幕，替而代之的是滿屏的花式@微信爸爸討要國旗的內(nèi)容，一排刷下來，大家的頭像也整齊劃一地變成了右下角附有一面小國旗的圖案。如我這般不知情的吃瓜群眾差點(diǎn)還以為發(fā)生了大型的微信賬號盜號事件，儼然一副被傳銷組織包圍的場面。

這到底是啥情況？

不過，有人可能就會(huì)問了，這樣的一種玩法，跟法律扯得上什么關(guān)系呢？

這事兒啊，可不僅是有關(guān)系那么簡單，稍有不慎可真的有可能會(huì)弄成刑事犯罪。別以為這是危言聳聽，在法律規(guī)制的范圍內(nèi)，這國旗可大有名堂。且聽我慢慢道來，讓我來好好給你講講這跟國旗相關(guān)的一些法律問題吧。

《中華人民共和國廣告法》第九條：“廣告不得有下列情形：（一）使用或者變相使用中華人民共和國的國旗、國歌、國徽，軍旗、軍歌、軍徽；····”

《中華人民共和國廣告法》第五十七條：“有下列行為之一的，由市場監(jiān)督管理部門責(zé)令停止發(fā)布廣告，對廣告主處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營業(yè)執(zhí)照，由廣告審查機(jī)關(guān)撤銷廣告審查批準(zhǔn)文件、一年內(nèi)不受理其廣告審查申請；對廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者，由市場監(jiān)督管理部門沒收廣告費(fèi)用，處二十萬元以上一百萬元以下的罰款，情節(jié)嚴(yán)重的，并可以吊銷營業(yè)執(zhí)照、吊銷廣告發(fā)布登記證件：（一）發(fā)布有本法第九條、第十條規(guī)定的禁止情形的廣告的；···”

《廣告管理?xiàng)l例》第八條：“廣告有下列內(nèi)容之一的，不得刊播、設(shè)置、張貼：···（三）有中國國旗、國徽、國歌標(biāo)志、國歌音響的；···”

《中華人民共和國國旗法》第十八條：國旗及其圖案不得用作商標(biāo)和廣告，不得用于私人喪事活動(dòng)。

河南棋森置業(yè)有限公司與鶴壁市工商行政管理局淇濱分局、鶴壁市工商行政管理局工商行政管理二審行政訴訟糾紛【（2016）豫06行終89號】

一審法院查明：鶴壁市山城區(qū)人民法院一審查明：棋森公司委托鄭州“文青印刷”公司印制帶有國旗形象的售樓廣告宣傳頁5000份。售樓廣告宣傳頁版式為迎風(fēng)飄揚(yáng)的中華人民共和國國旗，一面是紅色國旗圖形，另一面是深紫色，為房地產(chǎn)廣告?？怯行Ч麍D及文字說明，房屋結(jié)構(gòu)平面圖及建筑面積等說明，以及項(xiàng)目地址、開發(fā)商、投資商、接待中心地址和聯(lián)系方式等內(nèi)容。棋森公司向淇濱區(qū)范圍內(nèi)的商業(yè)門面、汽車、行人發(fā)放此廣告。9月10日淇濱工商分局對該案進(jìn)行立案。9月11日，淇濱工商分局對棋森公司位于淇濱區(qū)南海路南側(cè)鶴淇大道西側(cè)的售樓部依法進(jìn)行檢查。在售樓部一樓銷售大廳服務(wù)臺(tái)擺放有該廣告宣傳頁53份，且正在發(fā)放。

同日，淇濱工商分局的工作人員對棋森公司的工作人員進(jìn)行了詢問。9月15日向棋森公司下達(dá)了限期提供證據(jù)通知書，并對工作人員進(jìn)行了詢問。9月18日棋森公司向淇濱工商分局出具一份情況說明。9月21日淇濱工商分局送達(dá)了行政處罰聽證告知書，將擬作出的行政處罰的事實(shí)、理由、依據(jù)及處罰內(nèi)容進(jìn)行了書面告知，并告知有陳述、申辯和要求舉行聽證的權(quán)利。2015年9月25日淇濱工商分局作出淇工商處字（2015）第022號行政處罰決定，依據(jù)《廣告法》第57條第一項(xiàng)規(guī)定，責(zé)令棋森公司立即停止發(fā)布違法廣告，并決定對棋森公司作出罰款40萬元的行政處罰。2015年11月24日棋森公司向市工商局提請行政復(fù)議，2016年2月2日該局作出鶴工商復(fù)決字（2016）001號行政復(fù)議決定書，對淇工商處字（2015）第022號行政處罰決定書予以維持。

一審法院判決：鶴壁市山城區(qū)人民法院一審判決：駁回河南棋森置業(yè)有限公司的訴訟請求。案件受理費(fèi)50元，由河南棋森置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。

二審法院判決：1.駁回上訴，維持原判；二審案件受理費(fèi)50元，由上訴人河南棋森置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)。

從上述案例來看，河南棋森置業(yè)有限公司僅僅是在其所分發(fā)的傳單的內(nèi)容含有國旗元素便被相應(yīng)行政機(jī)關(guān)作出罰款40萬的行政處罰。在微信新聞的本次活動(dòng)海報(bào)中，可以明顯的看到其在海報(bào)的標(biāo)題處展示了商標(biāo)，在末尾落款處有相應(yīng)的廣告標(biāo)語：“到騰訊新聞極速版看資訊···”等推廣宣傳用語。實(shí)際上是使用了凝含有國民愛國情感的國旗標(biāo)示，并通過此次鏈接轉(zhuǎn)發(fā)活動(dòng)增長了騰訊新聞的關(guān)注度和曝光度，筆者個(gè)人認(rèn)為，這也是一種使用國旗元素做廣告宣傳的行為。有違法風(fēng)險(xiǎn)。

《中華人民共和國商標(biāo)法》第十條：“下列標(biāo)志不得作為商標(biāo)使用：（一）同中華人民共和國的國家名稱、國旗、國徽、國歌、軍旗、軍徽、軍歌、勛章等相同或者近似的，以及同中央國家機(jī)關(guān)的名稱、標(biāo)志、所在地特定地點(diǎn)的名稱或者標(biāo)志性建筑物的名稱、圖形相同的；···”

《中華人民共和國刑法》第二百九十九條：“在公眾場合故意以焚燒、毀損、涂劃、玷污、踐踏等方式侮辱中華人民共和國國旗、國徽的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。在公共場合，故意以焚燒、毀損、涂劃、玷污、踐踏等方式侮辱中華人民共和國國旗、國徽的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。在公共場合，故意篡改中華人民共和國國歌歌詞、曲譜，以歪曲、貶損方式奏唱國歌，或者以其他方式侮辱國歌，情節(jié)嚴(yán)重的，依照前款的規(guī)定處罰?！?/p>

《中華人民共和國國旗法》：第十九條：“在公共場合故意以焚燒、毀損、涂劃、玷污、踐踏等方式侮辱中華人民共和國國旗的，依法追究刑事責(zé)任；情節(jié)較輕的，由公安機(jī)關(guān)處以十五日以下拘留?！?/p>

王春花犯侮辱國旗罪刑事案 【（2017）湘0921刑初19號】

2016年4月26日14時(shí)許，在位于南縣南洲鎮(zhèn)興盛大道的南縣人民政府院內(nèi)，大量群眾因反映垃圾焚燒發(fā)電廠的建設(shè)問題而聚眾沖擊南縣人民政府辦公樓，期間被告人王春花將該政府院內(nèi)前坪懸掛在國旗旗桿上的中華人民共和國國旗私自降下后，對國旗肆意揮舞，并扔在地上踩踏數(shù)次。

2016年11月20日，被告人王春花被公安機(jī)關(guān)抓獲到案，到案后如實(shí)供述了上述侮辱國旗的犯罪事實(shí)。

上述事實(shí)，被告人王春花在開庭審理過程中亦無異議，且有證人劉某、楊某某、馮某某、劉某甲、龔某、夏某、彭某某、張某、曾某某、舒某某的證言，現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄，現(xiàn)場方位示意圖及照片，指認(rèn)筆錄，辨認(rèn)筆錄，視聽資料，被告人王春花的到案說明、戶籍資料及其供述等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。

本院認(rèn)為，被告人王春花在公眾場合以踐踏的方式侮辱中華人民共和國國旗，其行為已構(gòu)成侮辱國旗罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人王春花犯侮辱國旗罪的罪名成立。被告人王春花犯罪后如實(shí)供述自己的罪行，依法可以從輕處罰。根據(jù)被告人王春花的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，考慮對其適用緩刑確實(shí)不致有再犯罪的危險(xiǎn)和對其所居住社區(qū)沒有重大不良影響，可以宣告緩刑。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百九十九條，第六十七條第三款，第七十二條第一款，第七十三條第二、三款之規(guī)定，判決如下：

被告人王春花犯侮辱國旗罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年六個(gè)月。

（緩刑考驗(yàn)的期限，從判決確定之日起計(jì)算。）

就我們個(gè)人而言，如若說僅僅只是使用頭像上帶一個(gè)小國旗的行為，實(shí)際上并不屬于嚴(yán)格意義上的涂劃、玷污。但是如若對國旗進(jìn)行不當(dāng)圖畫、或者添加丑化表情包，則很有可能屬于玷污國旗的行為，用作頭像、朋友圈、微博等進(jìn)行散播則有較大的違法犯罪的風(fēng)險(xiǎn)，上述平臺(tái)很有可能被界定為公共空間。

另外，想起前一陣子許多港獨(dú)廢青掀起一段燒國旗、踩國旗的風(fēng)潮，上述案例是一個(gè)很好的警醒。

國旗是國家形象的象征，辱旗即辱國。

◆文章轉(zhuǎn)自：Leelydone

◆本文系作者觀點(diǎn)，不代表廣東金橋百信律師事務(wù)所立場