建設工程領域串通招投標常見法律問題及主要裁判規(guī)則
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招投標制度是市場經(jīng)濟體制中保障公平自由交易的一項重要制度，被廣泛運用于建設工程領域，對于營造公平透明的競爭環(huán)境，防范工程壟斷和限制競爭，起著重要的規(guī)制作用。但是，由于招投標制度存在立法缺陷以及制度運行的監(jiān)管失范，導致建設工程領域產(chǎn)生了大量的串通投標行為，損害了相關市場交易主體的合法利益，嚴重破壞了公平交易秩序，不利于保護國家利益和社會公共利益。本文結合司法實務，對建設工程領域串通招投標常見法律問題進行探討，以期為建設工程實務人士提供專業(yè)指引。
李華武 律師
廣東金橋百信律師事務所
焦點一：
法律規(guī)定必須實施招投標的工程范圍有哪些？
《中華人民共和國招標投標法》第三條規(guī)定，必須進行招投標的工程主要有以下三種：（一）大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目；（二）全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目；（三）使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目。因此，只要符合上述條件之一的，且在中華人民共和國境內(nèi)進行工程建設項目包括項目的勘察、設計、施工、監(jiān)理以及與工程建設有關的重要設備、材料等的采購，均必須進行招投標。
焦點二：
建設工程串通招投標行為對施工合同效力的影響？
（一）法條指引：
《中華人民共和國合同法》第五十二條規(guī)定： 有下列情形之一的，合同無效：（一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（三）以合法形式掩蓋非法目的；（四）損害社會公共利益；（五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。
《中華人民共和國招標投標法》第三十二條規(guī)定：投標人不得相互串通投標報價，不得排擠其他投標人的公平競爭，損害招標人或者其他投標人的合法權益。投標人相互串通投標或者與招標人串通投標的，中標無效。第四十三條規(guī)定：在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判。
《中華人民共和國招標投標法實施條例》第四十一條規(guī)定：禁止招標人與投標人串通投標。有下列情形之一的，屬于招標人與投標人串通投標：（一）招標人在開標前開啟投標文件并將有關信息泄露給其他投標人；（二）招標人直接或者間接向投標人泄露標底、評標委員會成員等信息；（三）招標人明示或者暗示投標人壓低或者抬高投標報價；（四）招標人授意投標人撤換、修改投標文件；（五）招標人明示或者暗示投標人為特定投標人中標提供方便；（六）招標人與投標人為謀求特定投標人中標而采取的其他串通行為。
《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》第十四條規(guī)定：合同法第五十二條第（五）項規(guī)定的“強制性規(guī)定”，是指效力性強制性規(guī)定。
《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條規(guī)定：建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當根據(jù)合同法第五十二條第（五）項的規(guī)定，認定無效:（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。
（二）案例索引：
案例索引一：最高人民法院（2015）民申字第280號——河北省乾榮城市建設有限公司與石家莊市麟凱房地產(chǎn)開發(fā)有限公司建設工程施工合同糾紛申請再審案
該案所涉工程因既非大型基礎設施、公用事業(yè)等關系社會公共利益、公眾安全的項目，亦非全部或者部分使用國有資金投資或者國家融資的項目，更非使用國際組織或者外國政府貸款、援助資金的項目，即不屬《中華人民共和國招標投標法》（以下簡稱<招標投標法>）第三條規(guī)定必須進行招標的建設項目。雖然《建設工程施工合同》在《中標通知書》前簽訂，以及所簽訂的《建設工程施工合同》與《中標通知書》不一致，違反《招標投標法》第四十三條規(guī)定，但不必然無效。對此，法院援引的主要法律依據(jù)是：對不屬《招標投標法》第三條規(guī)定必須進行招標的建設項目，《招標投標法》中并無相應條款規(guī)定中標無效。因此，《招標投標法》第四十三條規(guī)定系從行政管理角度規(guī)范招標人在公開開標前訂立合同的要求，屬于管理性強制性規(guī)定，并非效力性強制性規(guī)定。
案例索引二：吉林省高級人民法院（2018）吉民終80號——長春國際物業(yè)發(fā)展有限公司與長春建設集團股份有限公司建設工程施工合同糾紛二審案
國際物業(yè)發(fā)包長建公司的案涉工程系公眾聚集場所的大型商場續(xù)建項目，屬于《招標投標法》第三條規(guī)定的強制招標范圍。雙方所簽訂的9-15層《施工合同》、16-27層《建設工程施工合同》和28-29層《建設工程施工合同》，均未經(jīng)公開招投標程序，違反《招標投標法》的禁止性規(guī)定。其中9-15層《建設工程施工合同》，發(fā)包方國際物業(yè)與承包方長建公司雖然履行了所謂招投標程序，但在該合同簽訂前，雙方已提前簽訂9-15層《施工合同》，且長建公司已開始實際施工建設，表明雙方在招投標之前進行過實質(zhì)性磋商，并已確立了長建公司施工人身份，違反《招標投標法》第三十二條和第四十三條的禁止性規(guī)定，因此，根據(jù)《中華人民共和國合同法》第五十二條第（五）項規(guī)定，上述工程施工合同均屬于無效合同。
（三）裁判規(guī)則：
裁判規(guī)則一：案涉工程屬于《招標投標法》第三條規(guī)定必須進行招標的建設項目，未經(jīng)公開招投標程序，所簽訂施工合同屬于無效合同；
裁判規(guī)則二：案涉工程不屬于《招標投標法》第三條規(guī)定必須進行招標的建設項目，發(fā)包人與承包人已在《中標通知書》前簽訂《建設工程施工合同》的，其性質(zhì)為違反了管理性強制性規(guī)定，并非效力性強制性規(guī)定，一般不影響該施工合同的法律效力；
裁判規(guī)則三：對于必須招標的建設項目，在確定中標人前，招標人不得與投標人就投標價格、投標方案等實質(zhì)性內(nèi)容進行談判，否則，因違反禁止性法律規(guī)定，導致合同無效。
