曹繼勇 律師

廣東金橋百信律師事務(wù)所

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與其他糾紛一樣，建設(shè)工程合同糾紛的解決路徑也是多樣的。在嘗試協(xié)商、和解等方式未妥善解決糾紛時(shí)，當(dāng)事人面臨的選擇就是或裁或?qū)?。隨著商事仲裁被越來越多的當(dāng)事人所認(rèn)可，商事仲裁已成為建設(shè)工程合同中常見的爭(zhēng)端解決機(jī)制。《仲裁法》第五條規(guī)定：當(dāng)事人達(dá)成仲裁協(xié)議，一方向人民法院起訴，人民法院不予受理，但仲裁協(xié)議無效的除外。因此，仲裁具有排除法院管轄的效力，只要當(dāng)事人達(dá)成有效的仲裁協(xié)議的，法院對(duì)當(dāng)事人因該合同而產(chǎn)生的糾紛就無管轄權(quán)。（關(guān)于仲裁協(xié)議（條款）的效力，當(dāng)事人仍可向法院起訴來確認(rèn)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國仲裁法>若干問題的解釋》第十二條的規(guī)定，此類案件由仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)所在地的中級(jí)人民法院管轄；仲裁協(xié)議約定的仲裁機(jī)構(gòu)不明確的，由仲裁協(xié)議簽訂地或者被申請(qǐng)人住所地的中級(jí)人民法院管轄。）

若當(dāng)事人之間沒有達(dá)成有效的仲裁協(xié)議，那么通過法院解決糾紛很大程度上說是必須選擇的路徑。對(duì)于建設(shè)工程合同糾紛，法院的管轄權(quán)主要涉及到三個(gè)方面：專門法院管轄；專屬管轄；一般管轄。

（一）專門法院管轄

1.鐵路運(yùn)輸法院管轄。2012年8月1日施行的《最高人民法院關(guān)于鐵路運(yùn)輸法院案件管轄范圍的若干規(guī)定》（法釋〔2012〕10號(hào)）第三條規(guī)定，下列涉及鐵路運(yùn)輸、鐵路安全、鐵路財(cái)產(chǎn)的民事訴訟，由鐵路運(yùn)輸法院管轄：（六）與鐵路及其附屬設(shè)施的建設(shè)施工有關(guān)的合同糾紛。因此，結(jié)合《民訴法解釋》的規(guī)定，與鐵路及其附屬設(shè)施的建設(shè)施工有關(guān)的合同糾紛，應(yīng)當(dāng)由工程所在地的鐵路運(yùn)輸法院專屬管轄。即：先在地方法院與鐵路運(yùn)輸法院之間適用專門管轄，再在鐵路運(yùn)輸法院之間適用專屬管轄。近些年，高鐵、城市軌道交通項(xiàng)目層出不窮，一旦出現(xiàn)糾紛可能涉及天量投入。依據(jù)前述《規(guī)定》第六條和廣東省高級(jí)人民法院《關(guān)于指定廣州鐵路運(yùn)輸中級(jí)人民法院和廣州、肇慶鐵路運(yùn)輸法院受理案件范圍的規(guī)定》（粵高法〔2013〕360）第一條的規(guī)定，廣東省內(nèi)涉及地下鐵路、城市軌道交通運(yùn)輸?shù)拿袷略V訟由廣州鐵路運(yùn)輸法院和肇慶鐵路運(yùn)輸法院分別受理廣州市和肇慶市內(nèi)發(fā)生的民事一審案件。因此，廣東省內(nèi)的地下鐵路、城市軌道交通建設(shè)相關(guān)的糾紛，也應(yīng)當(dāng)由工程所在地的鐵路運(yùn)輸法院專屬管轄。

2、海事法院管轄。2016年3月1日實(shí)施的《最高人民法院關(guān)于海事法院受理案件范圍的規(guī)定》（法釋〔2016〕4號(hào)）第二條中，12.船舶工程合同糾紛案件， 13.船舶關(guān)鍵部件和專用物品的分包施工、委托建造、訂制、買賣等合同糾紛案件；第三條，海洋及通?？珊剿蜷_發(fā)利用與環(huán)境保護(hù)相關(guān)糾紛案件，53.海洋、通?？珊剿蚰茉春偷V產(chǎn)資源勘探、開發(fā)、輸送糾紛案件，55.海洋、通?？珊剿蚬こ探ㄔO(shè)（含水下疏浚、圍海造地、電纜或者管道敷設(shè)以及碼頭、船塢、鉆井平臺(tái)、人工島、隧道、大橋等建設(shè)）糾紛案件，56.海岸帶開發(fā)利用相關(guān)糾紛案件。其中特別解釋了109.本規(guī)定中的船舶工程系指船舶的建造、修理、改建、拆解等工程及相關(guān)的工程監(jiān)理。因此，上述案件的管轄?wèi)?yīng)確定為工程所在地的海事法院專屬管轄。

3、軍事法院管轄。2012年9月17日施行的《最高人民法院關(guān)于軍事法院管轄民事案件若干問題的規(guī)定》（法釋〔2012〕11號(hào)）第一條規(guī)定（一）雙方當(dāng)事人均為軍人或者軍隊(duì)單位的案件，但法律另有規(guī)定的除外；（二）涉及機(jī)密級(jí)以上軍事秘密的案件；第三條，當(dāng)事人一方是軍人或者軍隊(duì)單位，且合同履行地或者標(biāo)的物所在地在營區(qū)內(nèi)的合同糾紛，當(dāng)事人書面約定由軍事法院管轄，不違反法律關(guān)于級(jí)別管轄、專屬管轄和專門管轄規(guī)定的，可以由軍事法院管轄。符合上述情況的建設(shè)工程案件應(yīng)由軍事法院管轄。

（二）建設(shè)工程施工（相關(guān)）合同糾紛適用專屬管轄

2005年1月1日起施行的《最高院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十四條的規(guī)定，“建設(shè)工程施工合同糾紛以施工行為地為合同履行地?！弊罡呷嗣穹ㄔ好鞔_了建設(shè)工程施工合同糾紛的合同履行地為施工行為地，將建設(shè)工程施工合同糾紛排除在“不動(dòng)產(chǎn)住所地人民法院專屬管轄”之外。但，2015年2月4日起施行的《民訴法解釋》第二十八條規(guī)定，“民事訴訟法第三十三條第一項(xiàng)規(guī)定的不動(dòng)產(chǎn)糾紛是指因不動(dòng)產(chǎn)的權(quán)利確認(rèn)、分割、相鄰關(guān)系等引起的物權(quán)糾紛。農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛，按照不動(dòng)產(chǎn)糾紛確定管轄?！泵鞔_了建設(shè)工程施工合同糾紛依據(jù)不動(dòng)產(chǎn)所在地原則適用專屬管轄。

《民訴法解釋》實(shí)施半年后，《人民法院報(bào)》于2015年8月27日刊載了《關(guān)于民訴法解釋中有關(guān)管轄若干問題的理解與適用》一文。該篇文章署名“高民智”，是最高人民法院民事審判庭的集體筆名，為“最高人民法院民事審判庭的集體智慧”。簡(jiǎn)言之，該文的觀點(diǎn)實(shí)際上就是最高人民法院的觀點(diǎn)。該文認(rèn)為：應(yīng)當(dāng)按照不動(dòng)產(chǎn)糾紛由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院專屬管轄的建設(shè)工程施工合同糾紛，不限于《案由規(guī)定》的建設(shè)工程合同糾紛項(xiàng)下的第三個(gè)第四級(jí)案由“建設(shè)工程施工合同糾紛”，應(yīng)當(dāng)包括該項(xiàng)下的建設(shè)工程施工相關(guān)的案件：“（3）建設(shè)工程施工合同糾紛，（4）建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)糾紛，（5）建設(shè)工程分包合同糾紛，（6）建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛，（7）裝飾裝修合同糾紛，（8）鐵路修建合同糾紛，（9）農(nóng)村建房施工合同糾紛。”對(duì)此，最高人民法院擬通過正在修改的《案由規(guī)定》予以進(jìn)一步明確。盡管上述文章發(fā)表后，我們至今也沒有等到《案由規(guī)定》的修改，但各級(jí)法院在審理“建設(shè)工程合同糾紛”時(shí)，對(duì)于（3）類四級(jí)案由到（9）類四級(jí)案由意見已經(jīng)趨于統(tǒng)一，即按照不動(dòng)產(chǎn)糾紛確定管轄（專屬管轄）。比如，中建二局一公司與美達(dá)芙公司外墻涂料工程分包合同糾紛一案的（2017）最高法民轄30號(hào)《民事裁定書》直接引用了上述文章的觀點(diǎn)，論述分包合同應(yīng)當(dāng)按照不動(dòng)產(chǎn)糾紛確定管轄。

因此，筆者認(rèn)為，可以將《民訴法解釋》第二十八條的規(guī)定“建設(shè)工程施工合同糾紛”作擴(kuò)大解釋為“建設(shè)工程建設(shè)施工相關(guān)合同糾紛”，即：適用不動(dòng)產(chǎn)糾紛專屬管轄的案件除建設(shè)工程施工合同糾紛，還包括該項(xiàng)下的建設(shè)工程施工相關(guān)合同糾紛（建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)糾紛、建設(shè)工程分包合同糾紛、建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、農(nóng)村建房施工合同糾紛）。因而，《民訴法解釋》中規(guī)定的“建設(shè)工程施工合同糾紛”與《案由規(guī)定》中的“建設(shè)工程施工合同糾紛”并不等同。前者以案件性質(zhì)本身理解為宜。后者則應(yīng)從建立科學(xué)完善的民事案件案由體系的角度理解，因?yàn)檫@些四級(jí)“案由”是對(duì)涉案法律關(guān)系的概括，有利于人民法院系統(tǒng)對(duì)案件的分類管理，是人民法院標(biāo)準(zhǔn)化工作的客觀需要和必然要求。

對(duì)于以下特殊情況，需要特別注意。

①農(nóng)村建房施工合同需要區(qū)別對(duì)待。因?yàn)椋凑铡督ㄖā返?3條第3款的規(guī)定，搶險(xiǎn)救災(zāi)及其他臨時(shí)性房屋建筑和農(nóng)民自建低層住宅的建筑活動(dòng)，不適用本法。故，農(nóng)民自建兩層以下（含農(nóng)村住宅兩層帶閣樓、帶地下室的“兩層半”房屋）住宅活動(dòng)，不屬于建設(shè)工程，適用承攬合同的規(guī)定。

②按照《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》第四十四條的規(guī)定，工程投資額在30萬元以下或建筑面積在300平方米以下，可以不申請(qǐng)辦理施工許可證的非住宅裝飾裝修活動(dòng)參照本辦法執(zhí)行。因此，屬于該條情況以及屬于家庭室內(nèi)裝飾裝修活動(dòng)，不屬于建設(shè)工程，適用承攬合同的規(guī)定。

③對(duì)于園林、綠化工程，2017年4月13日住建部下發(fā)《關(guān)于做好取消城市園林綠化企業(yè)資質(zhì)核準(zhǔn)行政許可事項(xiàng)相關(guān)工作的通知》（建辦城〔2017〕27號(hào)）對(duì)園林綠化企業(yè)取消資質(zhì)要求，但園林綠化工程仍需要受建設(shè)主管部門的監(jiān)管，屬于建設(shè)工程。

④對(duì)于電梯安裝工程合同，從事電梯等機(jī)電類特種設(shè)備安裝、改造、維修和電梯日常維護(hù)保養(yǎng)的單位，必須取得《特種設(shè)備安裝改造維修許可證》，且需要經(jīng)受安監(jiān)部門的監(jiān)督管理，應(yīng)定性為建設(shè)工程合同。

⑤涉及裝配式建筑合同、公共建筑的門窗安裝合同、光伏發(fā)電工程以及工程總承包合同的糾紛，其主要權(quán)利義務(wù)仍然屬于建設(shè)工程合同，故仍然按建設(shè)工程施工合同糾紛處理。

（三）建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同糾紛管轄的認(rèn)識(shí)還不統(tǒng)一，主流觀點(diǎn)是適用一般管轄

四川建升房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與海南京創(chuàng)國際建筑設(shè)計(jì)研究有限公司成都分公司建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛案【（2017）川01民轄終1703號(hào)】、北京中裝文博文化發(fā)展有限公司與清美三十四號(hào)（北京）建筑設(shè)計(jì)有限公司、中國裝飾股份有限公司建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛案【（2018）京02民轄終314號(hào)】的裁判文書均認(rèn)為，本案系建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛，并非建設(shè)工程施工合同糾紛，不適用專屬管轄的規(guī)定。根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條關(guān)于“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄”的規(guī)定，原審原告選擇向原審被告住所地人民法院提起訴訟，原審法院有管轄權(quán)。云南巖土工程勘察設(shè)計(jì)研究院、云南睿安特重型鋼結(jié)構(gòu)有限公司建設(shè)工程勘察合同糾紛二審民事裁定【（2017）云01民轄終1272號(hào)】認(rèn)為，《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條規(guī)定：“因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄?！北景笐?yīng)適用《中華人民共和國民事訴訟法》第二十三條的規(guī)定確定管轄。

而在廣東奧特萊斯物業(yè)管理有限公司、深圳市喜喜仕景觀設(shè)計(jì)有限公司建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛二審案【2017）粵06民轄終1975號(hào)】民事裁定書認(rèn)為，本案系建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于的解釋》第二十八條第二款規(guī)定：“農(nóng)村土地承包經(jīng)營合同糾紛、房屋租賃合同糾紛、建設(shè)工程施工合同糾紛、政策性房屋買賣合同糾紛，按照不動(dòng)產(chǎn)糾紛確定管轄?！币虼?，本案依不動(dòng)產(chǎn)糾紛確定管轄。

2018年6月26日《江蘇省高級(jí)法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件若干問題的解答》發(fā)布，該解答第1條明確將建設(shè)工程勘察合同糾紛、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛按照建設(shè)工程施工合同糾紛對(duì)待，一律由建設(shè)工程所在地人民法院管轄，在江蘇省內(nèi)對(duì)于該問題存在的爭(zhēng)議形成了統(tǒng)一認(rèn)識(shí)和操作標(biāo)準(zhǔn)。

因此，關(guān)于建設(shè)工程勘察合同、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同抑或建設(shè)工程勘察設(shè)計(jì)合同（有時(shí)勘察設(shè)計(jì)權(quán)利義務(wù)約定在一份合同中），是按照一般的合同糾紛來確定管轄還是應(yīng)當(dāng)適用專屬管轄，通過案例的檢索與分析，該問題在司法實(shí)踐中各地法院尚未形成一致認(rèn)識(shí)。

筆者認(rèn)為，需要回歸問題的本源和初衷，即：為什么把一般地域管轄變?yōu)閷俟茌犇兀?nbsp;第一，為了解決管轄混亂的問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛適用法律問題的解釋》第二十六條規(guī)定，實(shí)際施工人可以突破合同相對(duì)性起訴發(fā)包人，引發(fā)大量利用該條司法解釋規(guī)避合同約定訴訟管轄地的訴訟行為，造成實(shí)踐中該類案件管轄混亂，當(dāng)事人的權(quán)利受到嚴(yán)重影響。 第二，為了體現(xiàn)“兩便原則”。在大量施工合同糾紛中，需要對(duì)工程質(zhì)量、造價(jià)、工期進(jìn)行司法鑒定，以工程所在地為專屬管轄地，便于查明案件事實(shí)、開展司法鑒定和案件審理。所以，為保護(hù)當(dāng)事人的權(quán)利，規(guī)范訴訟管轄秩序，作了適用專屬管轄的特殊安排。但是，建設(shè)工程合同糾紛本質(zhì)上屬于合同糾紛，而非關(guān)于不動(dòng)產(chǎn)工程的物權(quán)糾紛，因此在對(duì)《民訴法解釋》第二十八條的規(guī)定“建設(shè)工程施工合同糾紛”作擴(kuò)大解釋的時(shí)候，仍然要考慮“度”的問題?？辈?、設(shè)計(jì)合同（有別于監(jiān)理合同，監(jiān)理合同本質(zhì)上也是委托合同，也沒有在合同法中確認(rèn)為屬于建設(shè)工程合同，但其與建設(shè)工程合同的關(guān)系甚是密切，幾乎不會(huì)獨(dú)立于建設(shè)工程項(xiàng)目的設(shè)計(jì)與施工而獨(dú)立存在，因此最高人民法院的觀點(diǎn)是將建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛適用專屬管轄）雖為合同法所確定的包括在建設(shè)工程合同范圍內(nèi)，但本質(zhì)上是委托方與受托方為完成一定的勘察設(shè)計(jì)任務(wù)，明確相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議，屬于委托合同。委托合同在《合同法》第二十一章有明確的規(guī)定，是和建設(shè)工程合同并列的一種有名合同，且勘察、設(shè)計(jì)合同可以獨(dú)立于建設(shè)工程項(xiàng)目而單獨(dú)存在，因此作為一般的合同糾紛來確定管轄法院是符合法理的。在司法實(shí)踐中，如涉案項(xiàng)目在江蘇省外的，作為原告代理律師選擇起訴法院時(shí)，或者作為被告的代理律師提出管轄權(quán)異議時(shí)，討巧的方法是：提前作足相應(yīng)功課，充分地了解受訴法院關(guān)于建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)合同糾紛案件的傾向性裁判觀點(diǎn)或者規(guī)則。

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1、建設(shè)工程施工合同糾紛依據(jù)《民訴法解釋》第二十八條的規(guī)定，按照不動(dòng)產(chǎn)糾紛確定管轄（即工程所在地法院專屬管轄）；

2、建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)糾紛、建設(shè)工程分包合同糾紛、建設(shè)工程監(jiān)理合同糾紛、裝飾裝修合同糾紛、鐵路修建合同糾紛、農(nóng)村建房施工合同糾紛根據(jù)最高人民法院的觀點(diǎn)應(yīng)當(dāng)按照不動(dòng)產(chǎn)糾紛確定管轄（即工程所在地法院專屬管轄），但有例外情況；

3、建設(shè)工程勘察合同糾紛、建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同糾紛主流觀點(diǎn)是適用一般合同的管轄原則（即有約定按約定，沒約定的由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄），但江蘇省確定適用專屬管轄。

4、無論何種情況，適用專屬管轄不能違反專門管轄和級(jí)別管轄的規(guī)定。

參考文獻(xiàn)

1.李玉生主編：《建設(shè)工程施工合同案件審理指南》，人民法院出版社2019年版。

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