女職工勞動權(quán)益保護答問
尚法 勤勉 精專 共贏

朱東興 律師
廣東金橋百信律師事務(wù)所

洪靜文 實習律師
廣東金橋百信律師事務(wù)所
一. “不孕承諾書”是否有效?
無效。
有些用人單位會在招聘時要求女應(yīng)聘者簽下“不孕承諾書”,承諾自己未懷孕或在未來一段時間內(nèi)不懷孕,以此換取就業(yè)機會。但是,一旦勞動合同期間內(nèi)發(fā)現(xiàn)女職工懷孕,是否承擔《勞動合同法》中的違約責任則存在爭議。
《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》、《女職工勞動保護特別規(guī)定》等一系列法律保障女性享有與男性同等的就業(yè)權(quán)利:用人單位在招用人員過程中,不得詢問婦女婚育情況,不得將限制生育作為錄用條件,不得因懷孕等情形降低女職工的工資、單方解除勞動合同等?!稄V東省實施〈女職工勞動保護特別規(guī)定〉辦法》也明確規(guī)定不得在勞動合同或者聘用合同中與女職工約定限制其結(jié)婚、生育等合法權(quán)益的內(nèi)容。
因此,我們認為,即使女應(yīng)聘者自愿寫下了不孕承諾書,但由于該承諾書違反法律規(guī)定,侵害了其本人的生育權(quán)和就業(yè)權(quán),該份承諾書是違法的,無效的。
但是,女職工故意違反該等承諾的,仍然要承擔過錯責任,尤其是對于故意隱瞞或者在入職前就已經(jīng)準備在入職后懷孕的女職工,應(yīng)承擔過錯責任。也就是說,用人單位不得以女職工違反不孕承諾而行使合同解除權(quán),但女職工仍然應(yīng)對因此給用人單位造成的損失承擔過錯責任。至于過錯責任的大小、如何承擔等問題要根據(jù)具體情形而定。
二. 將妊娠測試列入入職前體檢是否合法?
違法。
根據(jù)《人力資源社會保障部、教育部等九部門關(guān)于進一步規(guī)范招聘行為促進婦女就業(yè)的通知》,用人單位不得將妊娠測試作為入職體檢項目,不得將限制生育作為錄用條件。
三. 勞動合同約定合同期內(nèi)不得結(jié)婚生育,該條款是否有效?
無效。
根據(jù)《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》第二十三條的規(guī)定,用人單位在錄用女職工時,勞動合同中不得規(guī)定限制女職工結(jié)婚、生育的內(nèi)容。
四. 產(chǎn)前檢查可以按事假或病假處理嗎?
不可以。
根據(jù)《女職工勞動保護特別規(guī)定》第六條的規(guī)定,懷孕的女職工在勞動時間內(nèi)進行產(chǎn)前檢查,所需時間計入勞動時間。
用人單位對女職工產(chǎn)前檢查應(yīng)按正常出勤對待,不能按病假、事假、曠工處理。
五. 孕期、產(chǎn)期、哺乳期降薪合法嗎?
違法。
根據(jù)《女職工勞動保護特別規(guī)定》第五條的規(guī)定,用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資。
六. 用人單位可以在女職工孕期內(nèi)調(diào)整其崗位嗎?
崗位的調(diào)整屬于勞動合同的變更,用人單位不得隨意調(diào)整,需要勞資雙方協(xié)商一致書面變更。
但如果女職工在孕期不能適應(yīng)原崗位,用人單位則應(yīng)當根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)的證明,予以減輕勞動量或者安排其他能夠適應(yīng)的工作。
七. 產(chǎn)假工資怎么算?
女職工產(chǎn)假期間的生育津貼(即產(chǎn)假工資),按照用人單位上年度職工月平均工資的標準由生育保險基金支付。具體支付方法各地有所差別。
以廣東省為例,根據(jù)《廣東省職工生育保險規(guī)定》,生育津貼由用人單位按照職工原工資標準逐月墊付,再由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)按照規(guī)定撥付給用人單位。有條件的統(tǒng)籌地區(qū)可以由社會保險經(jīng)辦機構(gòu)委托金融機構(gòu)將生育津貼直接發(fā)放給職工。生育津貼高于職工原工資標準的,用人單位應(yīng)當將生育津貼余額支付給職工;生育津貼低于職工原工資標準的,差額部分由用人單位補足。職工依法享受的生育津貼,按規(guī)定免征個人所得稅。
八. 沒有參加生育保險,還能獲得生育津貼嗎?
可以。
未參加生育保險的女職工,其生育津貼按照女職工產(chǎn)假前工資的標準由用人單位支付。
九. 女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期內(nèi),用人單位能否解除與其的勞動合同?
《中華人民共和國婦女權(quán)益保障法》第二十七條規(guī)定,任何單位不得因結(jié)婚、懷孕、產(chǎn)假、哺乳等情形,單方解除勞動合同?!秳趧雍贤ā返谒氖l規(guī)定,女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同。
也即是說,用人單位不可以單純因為女職工懷孕生育孩子而與其解除勞動合同。但是,這并不意味著女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期可以肆無忌憚,無視單位規(guī)章制度。
我國法律雖然限制了在女職工三期期間用人單位解除勞動合同的權(quán)利,但是,并沒有排除用人單位在勞動者出現(xiàn)過錯情況下的解約權(quán)。即使在孕期、產(chǎn)期、哺乳期,只要女職工違反了《勞動合同法》第三十九條的規(guī)定,出現(xiàn)嚴重違反用人單位規(guī)章制度等情形,用人單位仍然可以依法主動解除與該女職工的勞動合同。
除此之外,女職工主動提出解除勞動合同或者勞資雙方協(xié)商一致解除則是合法的。
十. “婦女節(jié)”不放假的話有加班工資嗎?
“婦女節(jié)”屬于部分公民放假的節(jié)日,節(jié)日當天婦女應(yīng)當放假半天,但是如果不放假的話,卻并不適用法定節(jié)假日三倍工資的規(guī)定。
根據(jù)勞社廳函[2000]18號文件的答復,婦女節(jié)當天,對照常工作一整天的女職工,用人單位應(yīng)支付工資報酬,但不支付加班工資。如果該節(jié)日恰逢星期六、星期日,用人單位安排女職工加班工作,則應(yīng)當依法支付休息日的加班工資。
十一. 用人單位違反女職工就業(yè)保護的相關(guān)規(guī)定有何后果?
1、 如果是違法解除或終止勞動合同的,需要以雙倍經(jīng)濟補償金的標準向該名女職工支付經(jīng)濟賠償金。
2、 造成女職工損害的,依法給予賠償。
3、 根據(jù)情節(jié)的嚴重性,相關(guān)部門可以責令改正、處以罰款、責令停止有關(guān)作業(yè),甚至提請有關(guān)人民政府按照國務(wù)院規(guī)定的權(quán)限責令關(guān)閉。
4、 用人單位及其直接負責的主管人員和其他直接責任人員構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責任。
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