張律師強調(diào)，在我國代孕是違法的，不管是在境內(nèi)還是境外，我國法律兼顧屬人原則和屬地原則，“也就是說如果你做了違法的事情，你在哪里做都是違法的。但是確定法律義務(wù)首先是確定主體身份。”

張律師稱，針對代孕，深圳、珠海等地區(qū)為代表的司法審判中有一個明顯變革，即明確代孕子女的血緣關(guān)系將是由孩子的受精核決定。張律師透露，以前他也曾接受過代孕咨詢業(yè)務(wù)，如外國人通過違法中介找中國女大學(xué)生進行代孕，但是代孕的母親十月懷胎后，想要留下孩子，并提出寧可把錢退還給對方，從而雙方就孩子的撫養(yǎng)權(quán)等問題開始打官司。

“以前有不同的判例，有的法官會將生母視為母親，但最近深圳、珠海的判例中則是統(tǒng)一按照受精核來認定代孕子女的父母，也就是提供卵子和精子的人是孩子的父母。這就意味著，代孕者不僅孩子不是自己的，錢也會因為違反禁止性規(guī)定和公序良俗而被法院責(zé)令退還，自己的身體還遭受到損害，可謂人財兩空。這也是對于打擊地下代孕的又一次有力風(fēng)向。”張少星說。

“因此，作為提供精子和卵子的父母，理論上他們就具有撫養(yǎng)孩子的義務(wù)?！?/span>但針對夫妻其中一方選擇放棄代孕出來的孩子，是否構(gòu)成遺棄罪？張律師這樣解釋：“遺棄更多適用于刑法上的遺棄罪，一般需要造成了重大后果，如把孩子遺棄在街頭并造成其重傷或死亡。而現(xiàn)實中一方撫養(yǎng)孩子，另一方不盡到撫養(yǎng)義務(wù)，這只是涉及到撫養(yǎng)費的問題，一般不涉及到遺棄?！?/span>