“隱姓埋名”的小姐姐真的可以置身事外嗎？
尚法 勤勉 精專 共贏
五月的廣州已經(jīng)熱到讓人完全不想出門，所以當(dāng)師弟小M打電話邀約一起出去下午茶時(shí)，被我一口拒絕。
“師姐，我真有問題想咨詢，那帶杯冰咖啡去律所給你好吧?！?/p>
半小時(shí)后送到的大杯美式咖啡倒是冰爽，卻好像有那么一股“一言難盡”的味道。我放下杯子揶揄起坐在對(duì)面的小師弟：“這次沒有帶妹子來，竟然是自己遇上問題了，難得?！?/p>
“那個(gè)……”他有點(diǎn)扭捏，“你覺得這咖啡味道怎樣？”
“好像有點(diǎn)怪?！蔽野櫫讼旅碱^，“看你最近在校友群里很少說話，也不跟我們出去腐敗，忙什么呢？”
“最近打算創(chuàng)業(yè)，想跟朋友一起開個(gè)公司，賣咖啡。你喝的這杯，是我親自手沖的蜜桃美式，我記得你最喜歡蜜桃味啊?！?/p>
我沒忍住展開了暴擊模式：“我喜歡的是蜜桃烏龍，這個(gè)咖啡的味道就……師弟，創(chuàng)業(yè)有風(fēng)險(xiǎn)啊，好好干你的企業(yè)財(cái)務(wù)不行么?！?/p>
他給了我一個(gè)白眼：“我只是練練手給你沖一個(gè)友情限定版。那個(gè)公司我只投錢加管賬，另一個(gè)朋友開過咖啡店，會(huì)全程主理。嗯，其實(shí)今天來就是想問幾個(gè)關(guān)于公司設(shè)立的問題。我們目前打算三個(gè)人合資，出主要資金的大股東是我二姐的一個(gè)女同學(xué)?！?/p>
小M來自粵東，上面有兩個(gè)膚白貌美的姐姐。作為唯一男丁的他因?yàn)楦幽w白貌美，還被我們調(diào)侃過，是不是讓爸媽深刻體會(huì)到了“生男生女都一樣”。
“哎呦，找了個(gè)有錢的小姐姐入股啊?！蔽议_始正襟危坐，“說吧，具體想問什么問題？”
“是這樣的，你也知道我工作還不錯(cuò)，沒打算辭職，公司平時(shí)只能靠原來就開過咖啡店的合作伙伴打理，想了解一下這種方式，對(duì)我來說有什么風(fēng)險(xiǎn)。另外，那位小姐姐身份有點(diǎn)特殊，不太方便直接出面，所以想讓我二姐在注冊(cè)公司的時(shí)候做名義上的股東。我二姐也拜托來問清楚，做這種‘假老板’，對(duì)她自己會(huì)有什么實(shí)際影響?！?/p>
“所以你今天想了解的是兩個(gè)問題：一是，不參與日常經(jīng)營(yíng)的股東，會(huì)面臨什么風(fēng)險(xiǎn)；另一個(gè)是，代持股權(quán)的顯名股東，有什么權(quán)利義務(wù)，對(duì)吧？因?yàn)槟俏淮蠊蓶|小姐姐，只想做隱名股東?！?/p>
“嗯，大概就這個(gè)意思。”小M點(diǎn)了好幾下頭。
“好吧，第一個(gè)問題。如果你要跟別人合開的是有限責(zé)任公司，那么股東是需要對(duì)公司的債務(wù)，以出資為限按比例承擔(dān)的。出資額和出資比例一般以工商登記的為準(zhǔn)，比如注冊(cè)資本是20萬，兩個(gè)股東的持股比例各占50%的話，兩人都要以10萬為限承擔(dān)責(zé)任。換句話說，如果10萬塊都已經(jīng)投資進(jìn)去而且最后徹底虧完了，公司經(jīng)營(yíng)狀況再糟糕，股東本人也不用再繼續(xù)承擔(dān)責(zé)任?！?/p>
小M苦笑了一下：“我們注冊(cè)資本想定100萬哦，不過說是小姐姐認(rèn)繳60萬，剩下兩人各認(rèn)繳20萬，不需要真出?！?/p>
“嗯，現(xiàn)在的注冊(cè)資本確實(shí)不需要實(shí)繳，但認(rèn)繳制，怎么說呢……個(gè)人覺得，工商登記注冊(cè)時(shí)，股東認(rèn)繳的出資，實(shí)際上就是一種承諾，或者說一種表態(tài)：我打算拿這么多錢出來玩。萬一虧大發(fā)了，也就是把要認(rèn)的這么多錢虧完，和股東其他個(gè)人財(cái)產(chǎn)沒有半毛錢關(guān)系，所以叫有限責(zé)任，以認(rèn)繳出資的金額為限?！?/p>
“嗯，我朋友說一些合作啊什么的，對(duì)注冊(cè)資本的數(shù)額有要求，寫大了方便開展業(yè)務(wù)，而且也不是真要出那么多錢?！?/p>
我趕緊搖頭：“這個(gè)說法可就不對(duì)了。認(rèn)繳資本雖然不需要一次性到位，但如果真的出現(xiàn)公司資不抵債的情況，債權(quán)人是可以要求出資義務(wù)沒有完全履行的股東，在未履行的出資額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任的。比如100萬的注冊(cè)資本，三個(gè)股東都只各出了10萬，結(jié)果因?yàn)榻?jīng)營(yíng)不善或者說合同履行之類的問題吧，被人告了要賠100萬。公司可執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)一分沒有的話，債權(quán)人是可以要求三個(gè)股東，把認(rèn)繳但是沒有實(shí)際到位的注冊(cè)資金，都賠出來的?！?/p>
（圖片來源網(wǎng)絡(luò)）
“那還是不要搞那么大了?！毙夸張地拍拍胸口。
“搞多大看個(gè)人的承受能力吧?！蔽胰滩蛔∮趾攘丝诒Х?，“因?yàn)橐哉J(rèn)繳出資額為限承擔(dān)責(zé)任，所以如果認(rèn)繳的錢真都拿出來，就會(huì)影響基本生活的話，我個(gè)人覺得基本算是玩大了。而且，重點(diǎn)也要考慮清楚這位所謂合作伙伴的經(jīng)營(yíng)能力和誠(chéng)信。畢竟不直接參與經(jīng)營(yíng)的股東，是否能夠了解到公司的真實(shí)狀況，大多要靠那位實(shí)際經(jīng)營(yíng)者的自覺?！?/p>
小M一臉苦相：“算是比較熟的朋友。但我想，人家如果穩(wěn)賺不賠的話，拉我們進(jìn)來干嗎呢，只出錢不出力的?！?/p>
“也許就是為了拉投資吧，這個(gè)我不好評(píng)價(jià)。說回你問的第二個(gè)問題，顯名股東的風(fēng)險(xiǎn)?！辈恢挥X間，我的語氣也嚴(yán)肅起來，“所謂代持股份，大多都是打擦邊球，做本來不被允許做的事。那位小姐姐作為實(shí)際出資人，因?yàn)椴幌胱约簰侇^露面，要在持股的問題上隱姓埋名。如果你二姐來做這位小姐姐實(shí)際出資公司工商登記中的股東，不管兩人多少年的同學(xué)情，我都建議她們簽一份《股份代持協(xié)議》，寫清楚雙方的權(quán)利義務(wù)，這樣對(duì)你二姐是個(gè)基本的保障，對(duì)那位小姐姐其實(shí)也是。要知道，如果你二姐背著她把股份轉(zhuǎn)讓給不知情的善意第三人的話，小姐姐在法律上是不能直接要求追回股份的，哈哈！”
（圖片來源網(wǎng)絡(luò)）
“喂！我二姐可不是那種人。”小M急忙說。
“開玩笑啦，但這個(gè)確實(shí)是法律上的規(guī)定，內(nèi)部協(xié)議不能對(duì)抗第三人，她只能根據(jù)內(nèi)部協(xié)議去向你二姐主張自己因股份被出售而遭到的損失。還有，內(nèi)部協(xié)議也不能對(duì)抗工商登記的法律效力。所以顯名股東在公司外部，永遠(yuǎn)都是法定的股東。如果出現(xiàn)了一些特殊情況，比如我之前說過的，債權(quán)人要求股東在未履行的出資額范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任的，顯名股東是不能以自己不是實(shí)際出資人為由拒絕的。很可能要先承擔(dān)了這部分賠償責(zé)任后，再根據(jù)和隱名股東之間的《代持協(xié)議》，向隱名股東進(jìn)行追償。”
“也就是說，如果注冊(cè)資本100萬，小姐姐認(rèn)繳60萬但都只出了10萬。將來真的公司有官司要賠100萬，別人是可以要我二姐先賠50萬出來，然后才能根據(jù)《代持協(xié)議》找她要，對(duì)么？”小M臉色不太好。
“可以這么理解，代持的‘假老板’，也許到最后不用真的承擔(dān)，但很有可能要先行承擔(dān)。所以，你們還是好好商量吧。雖然也想給你祝福，但是作為律師，我還是要先提醒你慎重些，畢竟我已經(jīng)見過太多創(chuàng)業(yè)的小船說翻就翻了?！?/p>
送小M到電梯口的時(shí)候，看他還是一臉惆悵，善良的我還是決定給他點(diǎn)安慰：“嘿，咖啡王子，說實(shí)話那個(gè)蜜桃美式，味道也不算太爛?！?/p>
文章轉(zhuǎn)自：法醫(yī)秦明
推薦閱讀
